Прежняя редакция статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) содержала довольно не определённую часть 1, посвященную ограничениям валютных операций. Не очень было понятно, какие именно валютные операции надежало признавать совершенными с нарушением, так как судебная практика расширительно толковала данную правовую норму.
Например, Федеральный арбитражный суд Восточно-сибирского округа отказал ООО «Дарсан» в исковых требованиях, о признании незаконным и отмене постановления Территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Республике Бурятия, указав на то, что неиспользование банковских счетов при проведении валютной операции при предоставлении займа между юридическим лицом — резидентом и физическим лицом – нерезидентом, является нарушением части 1 статьи 15.25 КоАП РФ [1]. Однако вышеуказанный вид правонарушения прямо не входил в диспозитивную часть данной статьи, которая содержала закрытый перечень правонарушений Федерального закона от 10.12.2003 N173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (Далее – Закон) [2], а именно, проведение валютных операций:
— без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно;
— с нарушением требований (условий, ограничений), установленных специальным разрешением (лицензией);
— с использованием заведомо открытых с нарушением установленного порядка счетов резидентов в кредитных организациях за пределами Российской Федерации.
На основании Федерального закона от 20.08.2004 N 118-ФЗ с 13 февраля 2013 года (официальная дата вступления изменений) был расширен состав административного правонарушения части 1 статьи 15.25 КоАП РФ.
В частности, уточнено, что «осуществление незаконных валютных операций, в том числе связанных с куплей-продажей иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории РФ, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории РФ, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством, повлечет наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции».
Размер штрафных санкций был поднят. Теперь он составляет от 75% до 100% размера суммы незаконной валютной операции. Стоит отметить, что нижний предел санкции был значительно увеличен по сравнению с предыдущей редакцией, где размер штрафа колебался от 10% до 100%.
Не удивительно, что вносимые изменения вызвали не мало волнений среди работников и работодателей, находящихся за пределами РФ, так как законом устанавливается материальная ответственность граждан, должностных и юридических лиц за нарушение осуществления валютных операций, например таких как выплаты заработной платы.
Для того чтобы разобраться, на кого распространяется действие вышеуказанной статьи, необходимо обратиться к современной редакции текста Закона.
Нормы валютного законодательства устанавливают правила поведения различных участников валютных правоотношений. С точки зрения закона они делятся на резидентов и нерезидентов (групп еще больше, но нас интересуют только эти две), которым присущи те или иные права и обязанности, связанные с соблюдением валютных ограничений и выполнением правил валютного контроля [3].
Резиденты:
— физические лица, граждане РФ, проживающие в иностранном государстве не более одного года;
— физические лица, не являющиеся гражданами РФ, но проживающие постоянно в РФ на основании вида на жительства;
— юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, их филиалы, представительства и подразделения.
Нерезиденты:
— физические лица, граждане РФ, проживающие в иностранном государстве не менее одного года и на основании вида на жительство;
— физические лица, граждане РФ, временно прибывающие в иностранном государстве на основании рабочей или учебной визы со сроком не менее одного года;
— физические лица, не являющиеся гражданами РФ и не проживающие постоянно в РФ на основании вида на жительства;
— юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранного государства.
Субъектами валютного ограничения признаются все резиденты и нерезиденты, совершающие валютные операции. Но речь идет только о тех лицах, на которых распространяется действие российских законов. Так, в отношении нерезидентов санкции валютного законодательства применяется только в двух случаях: (1) если операция проведена с нарушениями на территории РФ или (2) вне пределов РФ, но с использованием валютных ценностей, валюты РФ или внутренних ценных бумаг. Во всех остальных случаях валютное законодательство РФ по отношению к нерезидентам применяться не может, например, при совершении валютных операций в иностранных банках за пределами РФ в иностранной валюте.
Однако для резидентов это требование сохраняет силу всегда, независимо от территории их деятельности. По субъектному составу все валютные операции делятся:
— между резидентами;
— между резидентами и нерезидентами;
— между нерезидентами.
Валютные операции между резидентами (юридическими лицами) и резидентами (физическими лицами)
Согласно части 1 статьи 9 Закона валютные операции между резидентами запрещены, за исключением определенных законом случаев. В связи с тем, что нас интересуют определенные виды отношений (порядок выплаты заработанной платы), то перечислять все разрешенные виды операций смысла не имеет. По совокупности вышеназванной статьи и части 6.1 статьи 12 Закона выплата заработной платы и/или возмещение командировочных расходов является законной валютной операцией.
Теперь рассмотрим порядок осуществления такой операции более подробно. По общему правилу все разрешенные валютные операции между юридическим лицом (резидентом), находящимся вне пределов РФ, и физическим лицом (резидентом, пребывающим вне пределов РФ меньше года) должны осуществляться с использованием банковских счетов в уполномоченных банках. Такой банк может и не являться стороной по сделке, образующей валютную операцию, достаточно, чтобы расчеты или платежи проводились с использованием открытого в нем счета. Уполномоченный банк – это субъект валютных операций, обязательная сторона в расчетах.
Несмотря на прямое указание первого абзаца части 2 статьи 14 Закона о необходимости использования российских банковских инструментов, Закон все таки делает исключения и указывает в той же статье и в части 6.1 статьи 12 определенные случаи, когда резидент- юридическое лицо может осуществлять валютную операцию без использования банковских счетов в уполномоченных банках. К таким случаям относятся выплаты заработной платы и/или возмещение командировочных расходов при соблюдение 3-х условий:
1) оплата производится в наличной иностранной валюте;
2) работодатель является представительством [4] российского юридического лица, находящегося за пределами РФ;
3) лицо, которому производится оплата, одновременно является и резидентом и сотрудником данного представительства и находится за пределами РФ.
Таким образом, если выплата заработной платы соответствует 3 условиям, то осуществлять валютную операцию можно без использования банковских счетов в уполномоченных банках.
Валютные операции между резидентами (юридическими лицами) и нерезидентами (физическими лицами)
Большая часть разрешенных валютных операций должна осуществляться с использованием банковских счетов в уполномоченных банках. Однако, если в отношениях между резидентами (юридическими лицами) и резидентами (физическими лицами) вышеуказанным законом предусмотрены определенные исключения, которые были рассмотрены выше, то в отношениях с нерезидентами ситуация обстоит несколько по-другому.
Те исключения, которые закон делает в отношениях между резидентами и нерезидентами, касаются оказания услуг в области обслуживания воздушных судов, судов в речных и морских портах, а также оплаты портовых сборов и оплаты по договорам перевозки грузов и пассажиров [5].
Другие изъятия, связанные с оплатой заработной платы минуя российские уполномоченные банки, не предусмотрены.
Данная позиция подтверждается судебной практикой (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда РФ от 26 сентября 2013 г. по делу N А78-3951/2013), где был рассмотрен вопрос о законности ООО «Целлюлозно-промышленный комбинат «Полярная» выдачи заработной платы иностранным гражданам, минуя счета в уполномоченных банках РФ. Судом был дан однозначный ответ о нарушении Обществом валютного законодательства и части 1 статьи 15.25 КоАП РФ.
Валютные операции между физическими лицами
В свете последних изменений в статью 15.25 КоАП РФ у физических лиц, проживающих за пределами территории РФ, может возникнуть вопрос о необходимости осуществления валютной операции с использованием банковских счетов в уполномоченных банках.
Как было указанно в начале статьи, на отношения между нерезидентами российское валютное законодательство применяется только в двух случаях: если операция проведена на территории РФ или вне ее пределов с использованием валютных ценностей, валюты РФ и/или внутренних ценных бумаг.
Во всех остальных случаях, в том числе в случае осуществления валютной операции в иностранной валюте за пределами РФ, валютное законодательство РФ по отношению к нерезидентам применяться не может.
Теперь рассмотрим вторую и третью группу. Как указанно в части 4 статьи 14 Закона любые физические лица могут производить друг с другом валютные операции без ограничений и без использования банковских счетов в уполномоченных банках, только при следующих условиях:
— операция проведена за пределами РФ в иностранной валюте;
— операция проведена между счетами, открытыми в иностранном(ых) банке(ах);
— операция проведена за счет средств, которые ранее были зачислены на такие счета.
Данные правила так же касаются и валютных операций между резидентами (физическими лицами) и нерезидентами (юридическими лицами), что становится особенно актуально при трудоустройстве российского резидента на срочную работу за пределами территории РФ (до 1 года).
Во всех остальных случаях расчеты, связанные с проведением резидентами (физическими лицами) валютных операций, осуществляются через банковские счета в уполномоченных банках, кроме: дарение супругу/ близкому родственнику, завещание валютных ценностей, или получения их по праву наследования, а так же в других случаях поименованных в Законе [6].
Административная ответственность
В соответствии со статьей 23.60 КоАП РФ органы валютного контроля рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 15.25 КоАП РФ.
Между тем, субъектами административных правонарушений, если это связанно с выплатой заработной платы, являются – юридические лица. Налоговый кодекс именно их обязывает предоставлять отчеты о движении денежных средств за пределами РФ и как следствие производить расчеты, через российские банковские счета, за исключением случаев, изложенных выше [7].
Как было отмечено ФАС Западно-Сибирского округа в обзоре судебной практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 15.25 КоАП РФ за 2007 год, к юридическим лицам приравниваются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельности без образования юридического лица [8].
Таким образом, работникам для получения своей заработной платы не нужно самим открывать расчетные счета. Всю процедуру по соблюдению валютного законодательства должен взять на себя работодатель.
Однако резидентам, в независимости от того юридическое это лицо или физическое, нельзя забывать об обязанности, установленной частью 2 статьи 12 Закона, уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии или закрытии счетов/вкладов и об изменении реквизитов данных счетов/вкладов в иностранных банках за пределами РФ не позднее 1 (одного) месяца со дня наступления вышеуказанного события. В случае нарушения данного положения соответствующем управлением Федеральной службы финансово-бюджетного надзора может быть наложен административный штраф.
Исходя из выше изложенного напрашиваются следующие выводы:
1). Законодательство о валютном регулировании и валютном контроле распространяется на нерезидентов, если операция проведена на территории РФ или вне ее пределов, но с использованием российских валютных ценностей, валюты РФ или внутренних ценных бумаг.
2). Резиденты (юридические лица), находящиеся за пределами РФ, не могут выдавать заработную плату нерезидентам (физические лица) без использования банковских счетов в уполномоченных банках России.
3). Резиденты (юридические лица), находящиеся за пределами РФ, могут выдавать заработную плату резидентам (физическим лицам), работающим за пределами РФ, без использования банковских счетов в уполномоченных банках России, при соблюдений трех условий: оплата производится в наличной иностранной валюте; работодатель – является зарубежным представительством российского юридического лица; работник — одновременно является и резидентом, и сотрудником данного представительства, который находится за пределами РФ.
4). Российские резиденты, работающие за пределами РФ, не обязаны открывать счета в уполномоченных российских банках для дальнейшего получения зарплаты, 
так как они не являются субъектами правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.25 КоАП РФ, если их деятельность не связана с осуществлением предпринимательской деятельности без образования юридического лица.
5). Измененная часть 1 статьи 15.25 КоАП РФ не может сказаться негативно на российских супругах/близких родственниках (резидентов) иностранных граждан, если валютная операция между указанными лицами является дарением валютных ценностей и/или завещанием/получением их по праву наследования.
Спатарис Мария
магистр кафедры права Европейского союза МГЮА
Сноски:
[1] Постановление ФАС Восточно-сибирского округа по Делу N А10-3740/06-Ф02-2572/07 от 30 мая 2007 года.
[2] Федеральный закон от 10.12.2003 N173-ФЗ в редакции от 18.07.2006 года.
[3] Федеральный закон от 10.12.2003 N173-ФЗ (ред. от 23.07.2013) пункт 6, 7 части 1 статьи 1 «О валютном регулировании и валютном контроле»// Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
[4] Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) различает понятия представительства и филиала юридического лица. Согласно п. п. 1, 2 статьи 55 ГК РФ представительство — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
[5] Федеральный закон от 10.12.2003 N173-ФЗ (ред. от 23.07.2013) абзац 3 часть 2 статья 14.
[6] Федеральный закон от 10.12.2003 N173-ФЗ (ред. от 23.07.2013) часть 3 статья 14.
[7] Федеральный закон от 10.12.2003 N173-ФЗ (ред. от 23.07.2013) часть 2 статья 14.
[8] Российская правовая газета эж-ЮРИСТ <gazeta-yurist. ru/ arbitr.php?i=196> (последнее посещение – 27 октября 2013 г.).
