Вступление России в ВТО увенчало собой окончательное включение страны в международную экономическую систему и ознаменовало собой тот факт, что для российских предпринимателей стали доступны новые возможности для выхода на зарубежные рынки. Вместе с тем, несмотря на создание соответствующих условий для достижения данной цели, успех международной экспансии по-прежнему не гарантирован. Именно поэтому, при определении зарубежной площадки для развития бизнеса, важно правильно выбрать юрисдикцию, в соответствии с законодательством которой учреждается юридическое лицо (компания). Наиболее оптимальной, обеспечивающей ряд конкурентных преимуществ для успешного развития и функционирования бизнеса, является юрисдикция Швейцарии.
Наряду с политической и экономической стабильностью, высоким уровнем жизни и расположением в сердце Европы, привлекательность Швейцарии связана с банковской тайной и низкими ставками налогов. Кроме того, выбор Швейцарии в качестве места регистрации компании обусловлен не только этими факторами. Поэтому целью настоящей статьи является выявление конкретных преимуществ регистрации юридического лица в Швейцарии, которые могут стать решающим аргументом в пользу выбора данной страны как юрисдикции для организации предпринимательской деятельности.
I. Формы юридических лиц
1. Широкий выбор организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности.
Первым преимуществом швейцарского правопорядка является свободный выбор из широкого спектра организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности. Такими формами являются филиал (Niederlassung), индивидуальный предприниматель (Einzelunternehmen), простое товарищество (Einfache Gesellschaft), коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft), коллективное товарищество (Kollektivgesellschaft), акционерное общество и ГмбХ. Для целей настоящей статьи далее представляется необходимым остановиться на двух последних формах, как наиболее оптимально подходящих для организации и ведения среднего и крупного бизнеса.
ГмбХ (Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) / Société à responsabilité limitée (Sàrl)) представляет собой юридическое лицо – аналог российского ООО – созданное путём слияния капиталов физических и/или юридических лиц (ст. 772 Кодекса обязательственного права). Минимальный уставный капитал ГмбХ составляет 20 000 швейцарских франков. В соответствии со ст. 802 Кодекса обязательственного права участники ГмбХ отвечают по обязательствам общества только в размере своей доли участия.
В соответствии со ст. 620(1) Кодекса обязательственного права акционерное общество (Aktiengesellschaft (AG) / Société Anonyme (SA)) представляет собой юридическое лицо, имеющее заранее определённый капитал (акционерный капитал) и отвечающее по своим обязательствам только своим имуществом. Минимальный размер акционерного капитала составляет 100 000 швейцарских франков. Важным преимуществом акционерного общества по сравнению с ГмбХ является анонимность акционеров.
Для создания как АГ, так и ГмбХ достаточно одного учредителя, который может быть иностранным физическим или юридическим лицом. Процесс открытия новой компании в Швейцарии состоит из нескольких этапов: регистрация в торговом реестре и в налоговых органах, постановка на учет в органах государственной статистики и в фонде социального страхования, открытие банковского счета.
В среднем на полную регистрацию компании в Швейцарии уходит порядка 4-5 недель. Альтернативой регистрации нового юридического лица является приобретение так называемой «полочной» компании. Суть такой компании заключается в том, что она уже зарегистрирована, соответственно, имеет фирменное наименование, широкий спектр разрешенных видов деятельности и оплаченный уставный капитал, стоит на учете в налоговых органах и фонде социального страхования, и имеет расчетный счет в швейцарском банке. При этом такая компания никогда не участвовала в гражданском обороте (т.е. хранилась на полке), а, соответственно, не имеет обязательств перед третьими лицами. Учитывая, что при осуществлении предпринимательской деятельности (например, при необходимости срочного заключения сделки или осуществления банковского перевода) временные ресурсы на прохождение формальных этапов регистрации новой компании зачастую ограничены, существование данной опции имеет очень важное значение. Вместе с тем, важно иметь в виду, что перед покупкой «полочной» компании, следует провести тщательный анализ и приобретать такую компанию только у продавца, который может подтвердить отсутствие у компании долгов или претензий официальных органов.
2. Сходство швейцарского и российского законодательства об ООО и АО.
Анализ ст.-ст. 620-763 Кодекса обязательственного права применительно к АГ и ст.-ст. 772-827 применительно к ГмбХ выявляет второе преимущество выбора Швейцарии в качестве места учреждения юридического лица. Причина кроется в том, что формы компаний по швейцарскому праву являются сходными с формами юридических лиц по российскому правопорядку, а, соответственно, более близкими и понятными российским резидентам, имеющим опыт работы с российскими АО и ООО. В данной связи, Швейцария, будучи страной континентальной правовой семьи, выгодным образом отличается от стран общего права, например, Великобритании, где организационно-правовые формы юридических лиц довольно существенно отличаются от тех, которые приняты в континентальной Европе, включая Россию.
Значение фактора схожести не стоит недооценивать, ведь одним из залогов эффективного контроля над коммерческой организацией, является знание принципов управления и правовых рисков, связанных с осуществлением корпоративных процедур и сделок, совершаемых вновь созданным юридическим лицом. Напротив, компания, созданная по праву, концептуально отличающемуся от российского, может принести неожиданные (и часто – нежелательные) результаты. Разумеется, можно обучиться новому и тем самым элиминировать риск возникновения проблем различного толка, однако на это потребуется затрата денежных и временных ресурсов, что в современном быстро меняющемся мире чревато потерей значительных прибылей. Выбор в пользу Швейцарии позволит избежать подобных проблем.
II. Гибкость правовой системы
Швейцария располагает детально проработанным гражданским законодательством, которое представлено Гражданским кодексом (Zivilgesetzbuch / Code civil), принятым в 1907 году, и Кодексом обязательственного права (Obligationenrecht / Code des obligations), принятым в 1911 году. Несмотря на солидный возраст своих источников, частное право Швейцарии своевременно учитывает современные тенденции, прежде всего, либеральный подход к принципу свободы договора. Данный принцип, будучи продолжением конституционно закреплённого принципа экономической свободы (ст. 27 Конституции Швейцарской Конфедерации), отражен в ст. 19 Кодекса обязательственного права и, в соответствии с позицией Федерального суда Швейцарии, является «основополагающим ориентиром частноправовых свобод» (BGE 129 III 281).
Понять, как принцип свободы договора работает в Швейцарии, поможет рассмотрение примера заключения акционерного соглашения. Если обратиться к российскому опыту, то можно сделать вывод, что российские арбитражные суды при применении российского корпоративного права придерживаются довольно консервативного взгляда в вопросе заключения договора между акционерами по поводу управления юридическим лицом. В Швейцарии, напротив, сложился довольно либеральный подход к заключению акционерного соглашения. В данном ключе, учреждение юридического лица в Швейцарии могло бы быть оптимальным решением для участников российских юридических лиц, которые хотели бы заключить акционерное соглашение. Созданному швейцарскому юридическому лицу передавались бы 100 процентов акций российского юридического лица; первоначальные акционеры российского лица становились бы акционерами швейцарского АО и заключали бы между собой акционерное соглашение, регулируемое швейцарским правом. В подобном соглашении акционеры могли бы прописать вопросы управления российским акционерным обществом.
Стабильность системы гражданского права укрепляется и тем фактом, что за более, чем вековую историю существования данных законов, швейцарские суды сформировали устоявшуюся практику применения норм частного права. Так, в правовой системе Швейцарии общепризнанным является то, что стороны акционерного соглашения в отношении швейцарского юридического лица имеют право выбрать международный арбитраж (третейский суд) в качестве способа урегулирования возможных корпоративных споров и конфликтов. В России те же субъекты лишены подобного права, поскольку судебная практика складывается таким образом, что российские арбитражные суды склонны придерживаться позиции об исключительной подсудности корпоративных споров государственным арбитражным судам. (см. так называемое «дело Максимова» — №А40-35844/11-69-311).
Таким образом, российские предприниматели могут воспользоваться большей свободой действий, которую предоставляет швейцарское законодательство в сравнении с российским правом, что является одним из конкурентных преимуществ по сравнению с деятельностью в стеснённых рамках российского права.
III. Налоговая система
Вопреки распространённому мнению стоит сразу отменить, что неверно было бы думать, что любое использование швейцарского юридического лица будет означать уменьшение налогового бремени. Корректным видится утверждение, что швейцарская юрисдикция предоставляет возможность пользоваться пониженными налоговыми ставками, однако для этого необходимо выполнение определённых требований (что, учитывая разнообразие режимов налогообложения, чаще всего возможно только при правильном консультировании).
1. Общий режим налогообложения.
Налоговая система Швейцарии отражает федеративное устройство государства. Данный факт означает, что в Швейцарии налоги взимаются на трех уровнях: на уровне федерации, кантонов и муниципалитетов. При этом, в силу ст. 3 и 42 Швейцарской Конституции у данных субъектов полномочия в области налогообложения различаются. Конституция Швейцарской Конфедерации позволяет федеральным властям взимать только те налоги, которые прямо указаны в Конституции. Кантоны теоретически имеют неограниченное право устанавливать свои налоги и ставки по ним. Муниципалитеты (примерно 2600) в своём праве взимать налоги ограничены кантональным законодательством, которое делегирует им полномочия по взиманию налогов.
Из сказанного следует, что в Швейцарии действует 27 различных режимов налогообложения (1 федеральный и 26 кантональных) в отношении налогов на прибыль и капитал юридических лиц.
На федеральном уровне законодательными актами в области налогообложения является Федеральный закон о федеральном прямом налоге (14.12.1990) и Федеральный закон о гармонизации прямых кантональных и муниципальных налогов (14.12.1990). Согласно первому Закону, ставка федерального налога на прибыль юридических лиц составляет 8,5% от чистой прибыли. Эффективная ставка налога составляет около 7,83%. Данный факт обусловливается тем, что сам налог считается расходом, связанным с ведением бизнеса, соответственно, его можно вычитать из прибыли.
Второй Закон не устанавливает новых и не определяет ставки уже существующих кантональных или муниципальных налогов. Вместо этого Закон о гармонизации имеет своей целью установление единообразных правил исчисления налогового бремени. В результате, основные элементы налогообложения на федеральном, кантональном и муниципальном уровнях весьма сходны. Однако кантоны самостоятельно устанавливают свои налоги, при этом величина их и разрешенные налоговые вычеты могут варьироваться (порой, существенно) от кантона к кантону. Поэтому важно при регистрации юридического лица в Швейцарии тщательно выбирать кантон регистрации.
В настоящее время одними из наиболее благоприятных с точки зрения налогового режима являются кантоны Цуг и Люцерн. Так, в Кантоне Цуг совокупная кантональная и муниципальная налоговая ставка по налогу на прибыль юридических лиц в 2012 году составила 8,4 %. Соответственно, с учетом добавления федерального налога (8,5 %), совокупное налоговое бремя для компаний, которые не могут претендовать на получение какого-либо специального налогового статуса в данном кантоне, будет достигать 16,9 %. В Кантоне Люцерн аналогичные показатели составляют 5,5 % и 14 %, соответственно. В сравнении с данными кантонами, в Кантоне Женева совокупная ставка по налогу на прибыль равняется 32 %.
Применительно к налогу на капитал, его обычная ставка в Кантоне Цуг составляет 0,05 % (ст. 75 Налогового закона Кантона Цуг).
2. Специальные налоговые режимы.
Законодательство Швейцарской Конфедерации и отдельных ее кантонов позволяет учредителям швейцарских юридических лиц извлекать пользу из низких ставок налогов, которые предусмотрены для отдельных разновидностей юридических лиц. К таким разновидностям относятся холдинговые и управляющие компании.
А) Налогообложение холдинговой компании (Holdinggesellschaft).
Швейцарское налоговое законодательство, принятое на уровне некоторых кантонов, понимает под холдинговой компанией общество (АГ или ГмбХ), которое соответствует трём критериям (ст. 68(1) Налогового закона Кантона Цуг):
1. Основная уставная задача компании состоит в долгосрочном управлении акциями или долями участия;
2. Холдинговая компания не ведёт какую-либо коммерческую деятельность на территории Швейцарии;
3. Доли участия или получаемый от них доход составляет минимум две трети от активов или дохода общества.
Соответствие компании перечисленным критериям не предоставляет ей статус холдинговой компании автоматически. Для получения такого статуса необходимо обращение в кантональную налоговую администрацию с просьбой о предоставлении предусмотренных законом льгот. В случае положительного решения прибыль и капитал холдинговой компании подлежат специальному налогообложению. В этом случае подлежит взиманию кантональный и коммунальный налог на капитал (в соответствии со ст. 75(1) Налогового закона Кантона Цуг он составляет 0,002 %). Получение статуса холдинговой компании не влияет на ставку федерального налога на прибыль, который продолжает взиматься в размере 8,5 %. Однако ни кантональный, ни муниципальный налог на прибыль не взимаются (исключение: налог взимается на доходы от недвижимого имущества, находящегося в Швейцарии; при этом такие доходы облагаются налогом по обычной ставке).
Б) Налогообложение управляющей компании (Verwaltungsgesellschaft).
В налоговом законодательстве, принятом на кантональном уровне, управляющая компания определяется как общество (АГ или ГмбХ), осуществляющее на территории Швейцарии исключительно административные функции (ст. 69(1) Налогового закона Кантона Цуг). Из данного определения следует, что общество, претендующее на данный налоговый статус, не имеет права вести коммерческую деятельность в Швейцарии (в таком случае речь идёт о домицилированном обществе – Domizilgesellschaft).
Тем не менее, в определённом объёме коммерческую деятельность в Швейцарии управляющие компании могут вести, но при условии, что основная их коммерческая деятельность ориентирована на зарубежные страны и что в Швейцарии осуществляется только вспомогательная деятельность (ст. 69(2) Налогового закона Кантона Цуг). В данном случае компания считается подвидом управляющей компании, а именно – смешанной компанией (gemischte Gesellschaft).
Общества не получают статуса вспомогательной компании автоматически. В этом заключается их схожесть с холдинговыми компаниями. Также, как в случае с холдинговыми компаниями, ставка федерального налога на прибыль остаётся неизменной и составляет 8,5 %. Вместе с тем, на кантональном и муниципальном уровне прибыль домицилированных компаний будет облагаться иным, по сравнению с холдинговыми компаниями, образом:
• дивиденды и другие доходы от участия освобождаются от налога на прибыль (ст. 69(1)(а) Налогового закона Кантона Цуг). При этом в соответствии со ст. 69(1)(d) Налогового закона Кантона Цуг издержки от участия могут быть вычтены из доходов по ст. 69(1)(а);
• что касается иных доходов от иностранного источника, то в кантоне Цуг налогом облагается только определенная их часть. Ее размер зависит от интенсивности деятельности в Швейцарии, осуществляемой компанией (ст. 69(1)(c) Налогового закона Кантона Цуг).
• иные доходы от источников в Швейцарии, нежели дивиденды, и доход от прироста стоимости капитала, подлежат налогообложению в полном объеме по обычным ставкам (ст. 69(1)(b) Налогового закона Кантона Цуг).
• Налог на капитал для домицилированной компании составляет 0,0075 % (ст. 75(1) Налогового закона Кантона Цуг).
Налоговый режим для смешанных компании аналогичен режиму домицилированных юридических лиц с 2 исключениями: во-первых, зарубежные доходы компании по ст. 69(1)(с) Налогового закона Кантона Цуг облагаются налогом с учётом объёма деятельности компании в Швейцарии; во-вторых, налог на капитал смешанных компании составляет 0,01 % (ст. 75(1) Налогового закона Кантона Цуг).
3. Налоговые каникулы
Преимущества налоговой системы Швейцарии проявляются не только в существовании специальных налоговых режимов для холдинговых и управляющих компаний, но и в налоговых послаблениях на определённый период, так называемых «налоговых каникулах». Швейцарские кантоны на основании ст. 23(3) Закона о гармонизации имеют право в своём налоговом законодательстве предусмотреть для вновь открывшихся компаний, которые служат экономическим интересам кантона, различного рода налоговые послабления на первый год учреждения и 9 последующих лет (всего 10 лет).
4. Реформа налогового законодательства
Специальные налоговые режимы в настоящее время подвергаются критике со стороны ЕС. Под давлением Брюсселя Швейцария разработала реформу своего налогового законодательства (Unternehmenssteuerreform III). Тем не менее, о сдаче Швейцарией своих позиций в качестве привлекательного международного финансового центра речи не идёт.
Направления налоговой реформы, хотя и не в окончательном оформлении, нашли своё отражение в Промежуточном отчете «Об укреплении налоговой конкурентоспособности» (Zwischenbericht «Massnahmen zur Staerkung der steuerlichen Wettbewerbsfaehigkeit (Unternehmenssteuerreform III)»), представленном Конфедеративным Департаментом финансов 7 мая 2013 года. Обобщённо, данные направления заключаются, во-первых, в уменьшении ставов кантональных налогов; во-вторых, во введении специальных налоговых режимов для отдельных видов предпринимательской деятельности; и, в-третьих, в упразднении некоторых существующих налогов. Подробно о намеченной реформе см. здесь.
IV. Внешнеполитический нейтралитет
Политический нейтралитет Швейцарии имеет существенное значение для ведение предпринимательской деятельности посредством учреждения швейцарского юридического лица. В соответствии со ст. 140(1)(b) Конституции Швейцарской Конфедерации, принятие решения о вступлении государства в какую-либо организацию коллективной безопасности (например, НАТО) или наднациональное сообщество (например, ЕС) выносится на референдум. На настоящий момент, Швейцарская Конфедерация не является ни участницей НАТО, ни членом ЕС. Соответственно, акты, изданные в рамках данных организаций, не становятся обязательными для Швейцарии и для её лиц (в том числе юридических). В среднесрочной перспективе вступление Швейцарии в ЕС или НАТО не ожидается.
В настоящее время актуальной является ситуация, когда российские компании при осуществлении своей деятельности на территории государств ЕС могут сталкиваться с предписаниями наднациональных органов данного сообщества (прежде всего, в области антимонопольного регулирования). Располагая свои «дочерние» компании на территории государств ЕС, российские «материнские» компании через такие «дочерние» юридические лица автоматически подпадают под регулирование ЕС. Более того, в отношении таких лиц могут быть произведены исполнительные действия.
Наглядным примером изложенной ситуации являются действия органов ЕС в отношении подконтрольных ОАО «Газпром» европейских юридических лиц. Летом 2012 года представители антимонопольных органов ЕС посетили офисы Gazprom Germania (структуры «Газпрома», занимающейся продажами российского газа в странах Европы) и чешской Vemex (51% принадлежит Gazprom Germania). Также обыски прошли в офисах европейских партнеров «Газпрома». Проверяющие затребовали документы у германских корпораций E.On и RWE (обе – партнеры российской монополии), а также у австрийской OMV. Сообщалось, что Еврокомиссия подозревает создание неконкурентных условий при поставках российского газа.
Чтобы обезопасить себя в дальнейшем от действий органов ЕС, в «Газпроме» обдумывался перенос европейских офисов в Швейцарию, выгодно отличающуюся от Великобритании и Люксембурга, которые также рассматривались газовым монополистом.
Таким образом, помимо прочих преимуществ, регистрация компании в Швейцарии позволит избежать рисков, связанных с осуществлением контрольно-надзорных функций органов ЕС, например, сделать невозможным для Еврокомиссии проведение обысков и изъятие документации. Аналогично, риски, связанные с блокированием или арестом банковских счетов и иных активов в странах ЕС, при регистрации компании в Швейцарии также окажутся нивелированными, В данном случае Швейцария, также выгодно выделяется на фоне других государств Европы (таких как, Великобритания, Ирландия, Люксембург или Нидерланды), поскольку не несет соответствующих обязательств по праву ЕС.
V. Доступ на рынок ЕС
Несмотря на то, что Швейцария не входит в ЕС, её лица (в том числе юридические) пользуются обширным набором экономических прав в странах-членах ЕС. В настоящее время ЕС является для Швейцарии важнейшим рынком как экспорта, так и импорта. Данный факт, не в последнюю очередь, объясняется тем, что между Швейцарией и ЕС существует режим свободной торговли во всех областях, кроме сельскохозяйственной и пищевой продукции. Товары из 32 государства ЕС и ЕАСТ (в ЕАСТ входит Швейцария, Лихтенштейн, Норвегия и Исландия) без ограничений и таможенных барьеров обращаются на рынке. Кроме свободного товарообмена Швейцарию и ЕС также связывает открытость трудового рынка (прежде всего, квалифицированные кадры) и отчасти открытый рынок услуг.
Правовой основой режима доступа на рынок ЕС являются многочисленные двусторонние международные договоры между Швейцарией и ЕС. Соглашение о свободной торговле 1972 года и двусторонние соглашения 1999 года («Bilaterale I») устранили ограничения доступа на рынки. «Bilaterale I» включает в себя соглашения об устранении технических торговых барьеров, о государственных заказах, свободном передвижении населения, сельском хозяйстве, науке, наземном и воздушном транспорте. Второй пакет соглашений 2004 года, так называемый, «Bilaterale II», гарантирует дополнительные экономические преимущества и сотрудничество во многих политических сферах.
Для российских предпринимателей подобный режим чрезвычайно выгоден, поскольку, учредив юридическое лицо в Швейцарии, российские предприниматели могут получить доступ к рынку ЕС. Иными словами, благодаря многочисленным соглашениям, снижающим рыночные барьеры, швейцарские юридические лица, контролируемые российскими предпринимателями, могут работать на внутреннем рынке ЕС практически на равных условиях с европейскими компаниями. Благодаря этим соглашениям швейцарские фирмы получили доступ к рынку с населением почти 500 млн. человек. С распространением этих соглашений на новых членов ЕС, Швейцария также получила доступ на восточно-европейские развивающиеся рынки, что еще больше увеличивает пользу от учреждения компании в Швейцарии.
Стоит упомянуть ещё один важный момент, который может потенциально быть полезен российскому бизнесу. Хотя Россия стала членом ВТО, её предприниматели, будучи российскими лицами, не могут пользоваться преимуществами по многостороннему соглашению ВТО о государственных заказах от 15 апреля 1994 года, в котором Россия не участвует (в отличии от 40 стран, включая все страны ЕС и Швейцарию). В соответствии с этим Соглашением – в целях обеспечения открытости и свободы конкуренции – на государственные заказы на поставку товаров, услуг и строительных работ должен быть объявлен международный тендер, если они превышают определенную сумму. Учитывая высокие расходы бюджетного сектора в ЕС, открытие рынков заказов создает новые шансы для экспорта из России через компании в Швейцарии.
*****
Таким образом, в условиях острой конкуренции на международных рынках нельзя недооценивать организационно-правовую сторону в вопросах продвижения бизнеса на внешние рынки. Более того, именно юрисдикция страны регистрации юридического лица во многом определяет конкурентные преимущества для российских предпринимателей, что, в конечном итоге, обусловливает успех международной экспансии. Швейцария является идеальной площадкой для решения поставленной задачи, поскольку, располагая всем набором имеющихся на настоящее время преимуществ, юрисдикция Швейцарии избавлена от недостатков, присущих другим странам.
